Contratación Pública y Privada.
El marco legal de la contratación pública en
Colombia se encuentra previsto en las leyes 80 de 1993 y 1150 de 2007, decreto
1510 de 2013. Éstas normas establecen los procedimientos para contratar y las
modalidades de selección del contratista.
Contratación Pública: es un contrato en
donde una de las partes pertenece a la Administración Publica y la otra parte
puede ser una persona jurídica o natural del sector público o privado, esta
última se ve sometida a una situación de subordinación jurídica frente a la
administración, regida por las normas civiles, comerciales, especiales o las
previstas en el mismo cuerpo normativo.
Contratación Privada: Consiste en que dos individuos plasman
en un documento las características de un acuerdo. En el contrato privado no
interviene la administración pública; por ejemplo a través de la figura del
notario. El contrato privado tiene plena validez jurídica y su incumplimiento
puede provocar un conflicto legal que deberá resolverse en los tribunales de
justicia.
Diferencias entre contratación pública y privada
La contratación
pública se hace a través de licitaciones públicas, para que sea una
convocatoria y los aspirantes se puedan presentar siempre y cuando cumplan al
pie de la letra con los requerimientos establecidos, y las contrataciones
privadas no se ven obligadas a contratar mediante licitaciones públicas,
teniendo la autoridad para hacerla contratación de manera directa de forma
privada y con libertada de adjudicar a la mejor oferta económica.
Principios De La Contratación Pública
La
contratación estatal en Colombia se encuentra regida por normas y principios,
los cuales se encuentran establecidos en la ley 80 de 1993 y más precisamente
en el artículo 23 y subsiguientes de la mencionada ley, donde se establece que
toda la contratación estatal se regirá por los principios de transparencia,
economía y responsabilidad.
Principio
De Economía:
En el principio de
economía, los procesos de selección deberán estructurase de tal manera
que únicamente se tengan que surtir las etapas estrictamente necesarias
que permitan establecer el objeto a contratar y responderán a términos y
plazos preclusivos y perentorios, asegurando el uso de la menor cantidad de
recursos.
Principio
De selección Objetiva:
A
través de este principio se quiere lograr una selección de contratistas
imparcial, ajustada exclusivamente a los parámetros de evaluación y
calificación establecidos en forma clara, concreta y completa por el pliego de
condiciones, los cuales deben apuntar únicamente a la determinación de la
oferta que en conjunto ofrezca las mejores condiciones para la ejecución del
objeto propuesto. Este principio debe aplicarse en todos los
procesos de selección, incluida la contratación
directa.
Principio
De Planeación:
Es
un imperativo que se debe cumplir independientemente del régimen jurídico al
que se hallen sometidas las entidades estatales en materia contractual, en
cuanto implica la determinación anterior y completa de todos los aspectos
relacionados con el negocio jurídico que pretenden celebrar, impidiendo la
improvisación y garantizando la correcta ejecución del presupuesto oficial y
evitando el detrimento patrimonial de las entidades.
Principio
De Transparencia:
Se entiende
que la administración debe realizar toda actuación de manera pública, y de tal
forma que el administrado pueda conocer tanto las actuaciones de la entidad
como las razones utilizadas por la misma para llegar a dicha conclusión, por lo
que se le otorga al interesado la posibilidad de conocer y controvertir los
informes, conceptos y decisiones que se rindan o adopten.
Principio
De Responsabilidad:
En virtud del principio de responsabilidad, se
entienden responsables tanto los contratistas como las entidades estatales y
sus funcionarios por sus actuaciones durante el proceso de selección. En este
sentido podrán responder civil, penal, disciplinariamente cuando por sus actos
y omisiones causen perjuicios a los proponentes y contratistas.
“La ley 1150 de 2007 recalca en el
Parágrafo 2 del artículo 2, que el procedimiento de selección, sin importar
cuál sea, se encuentra regido por los principios mencionados anteriormente, y
menciona la importancia de realizar de manera pública y abierta todos los
procedimientos y actos dentro de la escogencia.
Adicionalmente, la escogencia
del contratista deberá realizarse bajo una selección objetiva del mismo
conforme a una evaluación exhaustiva de la capacidad jurídica, las condiciones
de experiencia, la capacidad financiera y de organización de los proponentes.”
Concepto Inhabilidad, Incompatibilidad, y Conflicto de Intereses.
Inhabilidad:
Las
inhabilidades son de orden Constitucional y legal, ellas implican: incapacidad,
ineptitud o impedimento para el desempeño de un empleo, imposibilitan el
ejercicio de las funciones. Las causas que producen inhabilidad son de
diferente orden y especie, generalmente obedecen a razones de tipo natural,
jurídico o moral entre otras, la incursión en ellas constituye falta
disciplinaria y dicha conducta debe ser investigada dentro del proceso
disciplinario correspondiente.
Incompatibilidad:
Las
incompatibilidades se refieren a la exclusión natural, legal o reglamentaria de
una cosa a causa de otra, esa contradicción, antagonismo, cohabitación o
convivencia imposible, en materia laboral se traduce en la incapacidad para
ejercer un cargo, en el impedimento, prohibición o tacha legal para desempeñar
al mismo tiempo dos empleos o funciones, la imposible simultaneidad para
ostentar al tiempo dos calidades, o un cargo directivo y una participación en
ciertas sociedades, la intervención en determinados asuntos, la gestión de
asuntos ante determinados entes, la elección no permitida por la ley, la
participación en subastas bajo la dependencia del mismo sujeto, la oposición de
funciones entre otras.
Conflicto De Intereses:
Se
ha señalado que el conflicto de intereses involucra un conflicto entre la
función pública y los intereses privados del funcionario público, en el que el
funcionario público tiene intereses de índole privada que podrían influir de
manera inadecuada en la ejecución de sus funciones y la responsabilidad
oficial.
Etapas de
un proceso de Contratación en las entidades del Estado.
Pre Contractual:
Inicia
con la elaboración del estudio previo y termina con la adjudicación del proceso
de contratación, dentro de esta etapa se encuentra prevista la planeación en
donde se debe establecer claramente cuál es la necesidad que la entidad
pretende satisfacer.
Contractual:
En esta etapa se define y establece el acuerdo de voluntades,
con claridad y precisión para que las partes tengan certeza del objeto del
contrato, de sus términos y de sus efectos.
El contrato se perfecciona con la firma de las
partes, es importante señalar que el mismo se debe elevar a escrito y debe ser
firmado por parte de la Entidad por la Ordenadora del Gasto y por el
contratista el Representante legal, o su delegado o apoderado, si se trata de
persona jurídica o por la persona natural que demuestra la capacidad para
obligarse.
Post Contractual:
Esta
etapa da inicio en el momento de la terminación del contrato y termina cuando
ya se ha realizado la liquidación del mismo.
Concepto
de licitación pública, cómo funciona y otras modalidades de contratación
pública que existen
Licitación Pública: Las licitaciones públicas pueden ser presenciales, electrónicas o mixtas.
Presenciales:
Aquellas en las que solo se podrán presentar propuestas en sobre cerrado,
de forma documental, durante un acto de presentación y apertura de propuestas y
donde todo acto de la licitación ya sea Junta De
Aclaraciones, acto de presentación y apertura o acto de fallo deben ser
presencial es decir que debe el licitante estar presente físicamente en dichos
actos.
Electrónicas: Únicamente se permita la
participación de los licitantes a través de COMPRANET y utilizando los medios
de identificación electrónica que son proporcionados por la Secretaría de la
Función Pública.
Mixtas: Cuando las licitaciones sean de
las llamadas mixtas, los licitantes, a su elección podrán participar de manera
presencial o electrónica en todos los actos de la licitación.
Otras
Modalidades de la Contratación Pública:
·
Licitación pública.
·
Concurso de méritos.
·
Selección abreviada.
·
Contratación directa.
Diagrama de flujo estándar de un procedimiento
de contratación pública.
Conclusiones
- Las contrataciones públicas están conformadas por leyes y normas, las cuales deben ser acatadas al pie de la letra para que estas puedan ser adjudicadas a los proveedores.
- Las contrataciones privadas no se ven obligadas a licitar de manera pública y estas adjudicaciones pueden ser de manera directa y a la mejor oferta económica recibida.
- Las contrataciones públicas son realizadas por entidades del estado, mientras que las contrataciones privadas son realizadas por entidades de inversionistas particulares.
- Las contrataciones públicas tienen por finalidad desarrollar obras de beneficio social.
- Las contrataciones privadas son financiadas con ayuda de inversionistas, o en utilidades generadas por la misma empresa.
Bibliografía
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